法的解釋與解釋的法
「摘要」該文首先敘述了法解釋的歷史嬗變，認(rèn)為法是在解釋中發(fā)展的，也只有在解釋中才能獲得真正的理解與適用。該文認(rèn)為，法不是簡單的文本，我們每個人都有自己的法，我們每個人都在參與創(chuàng)制法。只有在這種個別性基礎(chǔ)上形成的普遍性，在這種主觀性基礎(chǔ)上形成的客觀性-建立在理解之上的共識，才是法治的基礎(chǔ)。該文還回答了當(dāng)前中國需要什么樣的法及其解釋的問題，作者基本上偏向于法治國的價值取向，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通過解釋法律而超越法律文本，使法在理解中獲得新生。
「關(guān)鍵詞」法，解釋，法治，法哲學(xué)
法是需要解釋的，法在解釋中存在并在解釋中發(fā)展。當(dāng)然，也不排除這種可能性：法在解釋中迷失乃至在解釋中湮滅。這里涉及到一個法解釋學(xué)的立場問題，本文擬對此略作探討。
一、法解釋的歷史命運(yùn)
解釋學(xué)一詞最早出現(xiàn)在古希臘文中， 它的拉丁化拼法是hermeneuein，它的詞根是Hermes. Hermes 是在希臘神話中專司向人傳遞諸神信息的信使。他不僅向人們宣布神的信息，而且還擔(dān)任了一個解釋者的角色，對神諭加一番注解和闡發(fā)，使諸神的意旨變得可知而有意義。因此，“解釋學(xué)”一詞最初主要是指在阿波羅神廟中對神諭的解說。由此又衍生出兩個基本的意思：（1）使隱藏的東西顯現(xiàn)出來；（2）使不清楚的東西變得清楚〔1〕。在法學(xué)領(lǐng)域， 解釋也具有古老的傳統(tǒng)。在遠(yuǎn)古時代，法律被認(rèn)為是神旨，往往是在宗教的氛圍與意蘊(yùn)中，通過巫師、祭司傳達(dá)給社會，因而他們壟斷了法解釋權(quán)，從而在一定程度上獲得了對社會的統(tǒng)治權(quán)。例如，在古羅馬社會早期的拉丁時期，就有兩個最重要的羅馬僧侶團(tuán)體，祭司團(tuán)體和占卜官團(tuán)體，都擁有法解釋權(quán)。祭司的名稱提示了它的起源，瓦羅內(nèi)（Varrone ）提到一個簡單的詞源學(xué)解釋pontem facere，他把祭司同橋聯(lián)系起來。 橋在羅馬早期的民事和司法制度中具最顯著的意義（比如說，它對有關(guān)選舉的民眾會議就意義重大）。在早期階段，祭司很可能是所有神圣事務(wù)的專家，他們的任務(wù)是向集體、首腦或個人提供關(guān)于完成宗教義務(wù)的方式的意見，維護(hù)神的和平（paxdeorum），這一使用使他們自古（ab antiquo ）就擁有很高權(quán)威和威望。由于各種秩序的混合，由于在原始階段影響著整個法律組織的宗教觀念，祭司不僅控制著私人的和公共的信仰并通過這種信仰控制著公共生活，而且在另一方面，比如我們將看到的，他們也掌握著法律知識，尤其掌管著在私人關(guān)系，即在較小群體社會、在家父們的相互關(guān)系中形成的法則。因而，在上述法的發(fā)展中，在將法轉(zhuǎn)變?yōu)橛蓤?zhí)法官控制的“訴訟（actiones）”的過程中，在法對生活及其發(fā)展的適應(yīng)中，他們成為活的聯(lián)系因素。占卜官（auguri）的起源也很古老，他們在當(dāng)時的國家也舉足輕重。他們的權(quán)限主要在于占卜。祭司在形式上并不創(chuàng)造規(guī)范，因?yàn)樗痪哂兄贫ㄒ?guī)范的權(quán)力，但是，它是傳統(tǒng)的解釋者，它揭示規(guī)范，它把規(guī)范納入適當(dāng)?shù)慕Y(jié)構(gòu)，將規(guī)范適用于具體的情況之中，也就是說進(jìn)行解釋（interpretation）工作。如果考察一下占卜對羅馬人的重要性（沒有任何重大的政治行動會忽略它），如果注意到：執(zhí)政官雖然自己親自占卜，但在遇到解釋方面的疑難問題時（由于羅馬占卜理論的精細(xì)，這類問題是經(jīng)常出現(xiàn)的），仍需借助作為占卜管家的占卜官作出解釋，那么人們就會重視占卜官的地位以及他借以對公共生活施加影響的方式〔2〕。不僅在古羅馬法的起源中，祭司、 占卜官的解釋曾經(jīng)起到過橋-由神（包括神旨）通過人-的作用。而且，在中國古代法的起源中，也存在這種一種法律解釋（在一定意義上也是法律創(chuàng)制）的職業(yè)階層，這就是占卜之官。《禮記·表記》載：“殷人尊神，率民以事神，先鬼而后禮。”這反映出商人對鬼神迷信之深。把鬼神看得高于一切，重于一切，這是商人意識形成最大的特點(diǎn)，它廣泛而深刻地影響到商代社會的各個方面〔3〕。 商人凡事無不通過占卜向鬼神請示，占卜官就成為神鬼與社會之間的媒介。作為神的旨意的法律，也是通過占卜官的解釋傳布于社會的，甚至定罪量刑都要訴諸鬼神。在神明裁判的古老司法模式中，占卜官實(shí)際上充當(dāng)了法官的角色。由此可見
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