憲政與公民社會①Constitutionalism and Civil Society

【內(nèi)容提要】公民概念是公民社會的特有概念，它界定了公民與公民之間的平等、自由的關(guān)系，揭示了公民的權(quán)利對國家公共權(quán)力的本源性。公民社會構(gòu)成了對公民個體的保護(hù)屏障，并同時對政治國家形成了有效的制約。公私法的劃分對憲政具有重要的意義，私法是公民社會的基本規(guī)則。我國憲政建設(shè)應(yīng)當(dāng)以公民社會的建構(gòu)為起點(diǎn)，將經(jīng)驗理性與建構(gòu)理性相結(jié)合，并以經(jīng)驗理性為重點(diǎn)。

【關(guān) 鍵 詞】 憲政 公民社會 私法自治 經(jīng)驗理性 建構(gòu)理性

【作者簡介】 謝維雁（1968-），男，重慶市忠縣人，法學(xué)碩士，四川省司法廳公務(wù)員。

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近年來，對公民社會的研究已成為一種時尚。無論知名學(xué)者還是剛剛進(jìn)校的研究生，都試圖從公民社會的視角或者以公民社會理論所特有的邏輯、思維方式為工具進(jìn)行某種“學(xué)術(shù)”演繹，其中不乏真知灼見。在法學(xué)領(lǐng)域，一些學(xué)者對公民社會及其與國家的關(guān)系進(jìn)行了極有價值的探討②。如美國學(xué)者阿蘭·S·羅森鮑姆認(rèn)為，“西方民主社會的近代憲政主義通常都包含一種關(guān)于市民社會的思想” [1](4頁)。我國學(xué)者也認(rèn)為，以公民社會為基礎(chǔ)形成的多元文化環(huán)境是憲政實(shí)現(xiàn)的一般條件之一[2]，“公民社會的建設(shè)乃是憲政建設(shè)的基礎(chǔ)”[3]。就總體而言，公民社會的理論還不為我們所熟悉，以此為工具對憲政進(jìn)行的研究才剛剛起步。本文嘗試探討公民社會對憲政的意義。

一、公民概念的憲政意義

“在近代史上，公民比任何社會人物都更有活力”[4]（1頁）。但在憲法文獻(xiàn)中，“公民”僅僅被簡單地界定為具有某個國家國籍的自然人。這與“公民”概念所承載的價值蘊(yùn)涵極不相稱。公民的存在是公民社會的第一個前提。Edward Shils強(qiáng)調(diào)，政治共同體的觀念是市民社會的一個特征，而“這一特征包含公民觀念”，“并孕育了城邦的概念，亦即一個都市以及一群有擔(dān)任公職并參與公共事務(wù)討論和決策權(quán)的公民的概念”[5]（36頁）。公民概念是憲法學(xué)中第一個需要明確界定的、最具價值的基石范疇之一，其核心要素是公民資格。公民資格既是政治國家對其成員身份、地位的法律確認(rèn)，又意味著一種公民個體自愿歸屬于政治國家的觀念。正如約翰·羅爾斯在其新著《作為公平的正義——正義新論》一書中所說的，“任何文明社會的成員都需要這樣一種觀念，這種觀念能夠使他們把自己理解成為具有某種政治地位的成員——在一個民主社會中，就是平等的公民身份的政治地位，以及了解這種政治地位如何影響他們與其社會之間的關(guān)系”[6]（5頁）。

公民概念的憲政意義在于：

（一）它是一個具有公共特性的概念，對公民內(nèi)涵和公民資格構(gòu)成要素的界定反映出一個國家對憲政的價值預(yù)期、憲政制度的基本內(nèi)容。具有某一國家國籍，使公民與某一具體國家相聯(lián)系，并依據(jù)該國法律規(guī)定享有相應(yīng)的權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。各國政治理念、政治制度、政治結(jié)構(gòu)和法律的差異，使得不同國家的公民概念的具體內(nèi)涵特別是公民資格的構(gòu)成要素各不相同。公民概念必須與政治國家相適應(yīng)。因此，公民概念具有極強(qiáng)的公共特性，公民資格絕不僅僅是公民“私人”的東西，盡管公民資格只有相對于公民個體才有意義。定義公民概念，界定公民資格，是現(xiàn)代公法所要完成的第一項重要使命。

（二）它蘊(yùn)涵了公民之間關(guān)系的普遍意義即自由、平等、獨(dú)立。

首先，“公民”是一個比較性的概念，公民概念意味著平等。“公民身份是平等的表述”[4]（13頁）。現(xiàn)代公民概念的存在需要兩個前提條件：一是國家或政治共同體（公民群體）的存在，二是該國家或政治共同體成員資格的普遍性即平等。因此，說某人具有公民資格，意思是他

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