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論香港的司法審查制度-香港“居留權”案件透視

時間:2023-05-01 04:39:54 法學論文 我要投稿
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論香港的司法審查制度-香港“居留權”案件透視

  內容摘要:一九九七年七月一日以前,香港作為英國的殖民地,實行的是普通法系的法律制度,中國內地的法律制度則傾向于大陸法系。一九九七年七月一日后,香港回歸祖國,兩種法律文化、法律制度必然要在某種程度上發生沖突。在貫徹“一國兩制”的前提下,香港的司法審查制度同樣發生了較大的變化。本文即是在對一九九七年七月一日前后香港司法審查制度演變及特點的比較分析的基礎上,通過評析由香港終審法院對居留權案件所作的判決及全國人大常委會的相關法律解釋而引發的一些法律爭議,試圖澄清該案件所暴露的對香港司法審查制度認識的“誤區”,以對香港現行的司法審查制度作出一個合理的定位。

  關鍵詞:香港法治,司法審查,居留權案,法律解釋

論香港的司法審查制度-香港“居留權”案件透視

  一 一九九七年七月以前香港司法審查制度的演變及特點[1]

  1843年,中英簽定《南京條約》,香港被割讓給了英國。從法制史的角度而言,這一個具有歷史意義的年代,意味著英國的法律制度開始適用于香港,它所帶來的后果是自此之后的一百多年時間,香港的整個法律體系呈現出明顯的普通法系色彩,而香港司法審查制度的核心理念,也同樣由英國憲法理論的二大原則-“法治”原則、“分權”原則所構成。

  法院進行司法審查的正當性何在?英國傳統的憲法理論認為:

  (一)法治原則(Rule of Law )

  “首先,法治表示普通法的絕對最高或優越,排除政府方面的專橫或特權,甚至廣大自由裁量權的存在;其次,法治表示法律面前平等,一切階級服從于由普通法院所執行的普通法律。最后,英國的憲法不是個人權利的來源,而是由法院所確定和執行的個人權利的結果。”[2]由英國著名的憲法學家戴雪所表述的“法治”原則奠定了法院司法審查權的基礎,認為法院的主要功能就是遵循普通法審理案件,以控制行政權力的濫用,保護公民權利,司法審查就是這一功能發揮的主要形式。當代英國憲法學者進一步發展了戴雪的理論,并糾正了他的一些誤解,如認為英國雖然不像法國那樣,有一個行政法院,但英國同樣有行政法。更重要的是,“當代英國學者認為,法治原則不應局限于合法性原則,還要求法律必須符合一定標準,具備一定內容。……要求政府遵守尊重公民自由和權利的法律。[3]”這種思想的核心就是認為“法治”所要實現的不僅是形式正義,而且要追求法律的實質正義,是自然法思想的一種回歸,即認為在所有實際存在的和內容正確的法則或規律上面,還有一種永恒的道德原則為根據的自然法和正義體系。這種法律思想不僅使法院擁有了對法律的審查權,而且使法院有權解釋什么是“公民的自由和權利”。

  (二)分權原則(SEPERATION OF POWER)

  為避免權力的過分集中,限制權力被濫用的可能性,必須將權力分配給具有不同功能的機構。立法機關負責法律的制定與修改、行政機關負責法律的執行、司法機關負責法律的適用。“每一個國家都存在著三種權力,即:立法權、執行國際公法范圍內事務的權力和執行國內法范圍內事務的權力。國王或執政官通過第一種權力制定臨時的或永久的法律,并修改或廢除以前制定的法律。通過第二種權力決定媾和或宣戰,派遣或接受使節,維護秩序,防御侵略。通過第三種權力懲罰犯罪和裁決私人爭端。最后的一種權力稱為司法權;而第二種權力即眾所周知的行政權。”[4]三權分立的目的是分散權力,防止權力的濫用。正是這種思想,使司法審查成為法院的天然、固有的職能,毋須制定法的授權。

  但是,這種絕對的“三權分立”思想在英國是受制于由17世紀的資產階級革命所確立的“議會至上”的原則,在此原則下,法院只是執行議會的法律而無權對議會立法進行司法審查。同時,由于英國是不成文憲法的國家,法院也不可能擁有違憲審查權。這種狀況在1973年英國加入歐共體(今日的歐洲聯盟)之后發生了變化,在西班牙漁業公司案中,英國高等法院宣布《1988年商船條例》因為違反歐共體法律而無效。“這是三百多年來英國法院第一次宣布一項議會法案,可不按法律強制執行。這樣一來,

[1] [2] 

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