當事人雙方如何確定仲裁的法律適用

　　現今當事人意思自治是仲裁的一個重要原則。當事人有權自己決定可適用的法律，是當今幾乎所有國家立法實踐所承認和接受的原則。但如果當事人在仲裁協議中并未選擇發生爭議所適用的法律，那么在爭議發生后，以何種標準適用法律是仲裁庭所面臨的一個首要問題。下面筆者將對其進行分類討論。

　　（一）通過沖突規范確定實體法

　　在《國際商會國際海事委員會國際海事仲裁機構規則》中第10條規定：“當事人自己決定仲裁員適用爭議是非曲直的法律。在當事人對缺乏任何指引時，仲裁員應適用他自己認為適當的沖突法律規則所指引的適當法。”該條實為《聯合國國際商事仲裁示范法第28條的體現。各國在立法中均援引了該條所確立的精神。

　　雖然在現代某些國際商事、海事仲裁規則的規定中，為確保仲裁案件適用法律的合理性而規定了仲裁庭首先找出應適用的沖突法律規則，然后再根據沖突法律規則的指引決定應適用的實體法律，但在實踐中，首先由仲裁庭自己決定選擇哪一國的沖突來規范，然后再通過該國沖突來規范指引以決定法律適用程序已早就讓位于根據國際上公認的沖突規則-與爭議合同有最密切聯系的原則而直接選定適用某國的實體法以解決案件爭議問題確確實實已成為不爭的事實。然而，作為一項法律適用原則，還是有必要對仲裁庭究竟應該根據什么理論或原則來選擇何國的沖突規則作一番簡單闡述。

　　1.仲裁地的沖突規范。

　　傳統的國際海事仲裁中，依據仲裁地的沖突規范以確定爭議實質事項法律的適用是當事人未作法律選擇時的一種最普遍、最基本的方式，即使在現代，依仲裁庭或仲裁員認為合適的沖突規范來決定實體法律的適用已在理論上被眾多的國際仲裁機構的仲裁規則或國際公約所采納，但“仲裁庭認為合適的沖突規則”雖然并不總是，但卻常仍舊是仲裁地的沖突規范。

　　2.適用與仲裁程序法相同的國家的國際私法規范。

　　因為國際私法也是程序法，仲裁員故常適用與仲裁程序法相同的國家的國際私法以決定案件實體法律的適用。除了適用仲裁地的沖突規范和與仲裁程序法相同的國家的國際私法規范以外，仲裁庭用以決定實體法律規范而可以適用的沖突規范還可以是仲裁員本國的國際私法，在臨時仲裁的情況下或獨任仲裁員的條件下有可能出現；裁決將被被執行國的沖突來規范；與爭議有最密切聯系的國家的沖突來規范等等。但無論適用那種沖突規范，都不如直接適用實體規則或根據國際上公認的與合同有最密切聯系的原則而直接確定實體法律的適用更為實用。因此這里不在對適用沖突規范以決定實體法律的問題多作探討。

　　中國海事委員會的仲裁規則中沒有明確法律適用條款，當然也就更談不上在當事人未作法律選擇時，仲裁庭首先決定適用那一國的國際私法規則，然后據此指引再決定實體法律的適用問題了。在實踐中，仲裁庭總是采取最直接最實用的方法，即根據最密切聯系原則找出合同應適用的準據法以解決案件爭議。

　　（二）直接適用國內法律

　　1.直接適用某一國家的實體法律。

　　直接適用某一國家的實體法律實際上就是直接找出合同的準據法。而直接找出合同的準據法在當代最為流行的就是通過合同的一系列聯結因素，如合同的締約地履行地合同當事人的居住所地營業地法人登記地等，包括仲裁地，從中找出與合同有最密切聯系的國家法律，以此作為合同的準據法。適用與合同有最密切聯系的國家的法律作為一項法律適用原則已廣為世界上許多國家的法律接受。

　　在中國海事仲裁委員會的仲裁實踐中，從理論上來說，倘若當事人沒有在合同中規定應適用的法律，雙方當事人在爭議發生提交仲裁后也沒有就爭議應適用的法律達成一致意見時，仲裁庭將直接依據最密切聯系原則適用與爭議合同有最密切聯系的國家的法律。但實踐中，至少到目前為止，這樣的案例還很少，因為在許多情況下，當事人在合同中對許多問題都有明確的規定，仲裁庭只需要根據合同規定即可對爭議問題作出正確的裁決。

　　2.直接適用公認的沖突規范指向的國家的實體法。

　　對一些具有共識的法律適用問題，仲裁庭可直接適用公認的沖突規范指向的國家的實體法律。所謂“具有共識的法律適用問題”以及“公認的沖突規則”，作者這里指的是如“侵權適用侵權行為地法”、“船舶抵押權適用船旗國法”等這樣一些沖突規則。這種沖突規則已在理論與實踐中均得到認可，世界上許多國家的法律對此均作了同樣的規定，因此，在遇到上述爭議事項時，就不必考

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