唐律內(nèi)容疏而不漏的質(zhì)疑

[內(nèi)容提要]傳統(tǒng)的觀點(diǎn)認(rèn)為，唐律的內(nèi)容是疏而不漏。筆者則認(rèn)為唐律的內(nèi)容不是疏而不漏，而是密而不漏，傳統(tǒng)的觀點(diǎn)值得商榷。唐律用多種途徑加密了自己的法網(wǎng)，主要是：違反了唐令、格、式的行為，要依唐律受到處罰；觸犯了唐代禮、理而律條無(wú)明文規(guī)定的行為，也要按唐律受到懲罰；用比附的手段，使一些律無(wú)明文規(guī)定的行為同樣受到唐律的制裁等等。唐律內(nèi)容密而不漏的實(shí)際情況與唐律本身的思想、唐朝統(tǒng)治階段成員的法律思想相吻合。《舊唐書·刑法志》所記載的貞觀律在武德律的基礎(chǔ)上“凡削去蠹、變重為輕者，不可勝紀(jì)”，不意味著就使唐律的內(nèi)容由密變疏。

[作者簡(jiǎn)介]王立民，1950年生，博士，華東政法學(xué)院法律系主任、教授。已出版獨(dú)著《唐律新探》和《古代東方法研究》，發(fā)表論文多篇，主要從事法律史與法文化的教學(xué)與研究。

有種傳統(tǒng)的觀點(diǎn)認(rèn)為，唐律的內(nèi)容是疏而不漏。即是說(shuō)，唐律只有五百條（或五百零二條），內(nèi)容不多，但法網(wǎng)卻無(wú)疏漏，各種犯罪都無(wú)法逃脫它的制裁。筆者則認(rèn)為，唐律的內(nèi)容不是疏而不漏，而是密而不漏，傳統(tǒng)的觀點(diǎn)值得商榷。

一

唐律不僅要制裁違犯唐律的行為，而且還要制裁違反唐令、格、式等其它形式的行為，其范圍大大超過(guò)了唐律本身五百條的范圍。

《新唐書·刑法志》曾對(duì)唐律的這類制裁范圍作過(guò)較為精辟的闡述。它說(shuō)：“唐之刑書有四：律、令、格、式……其有所違及人之為惡而入于罪戾者，一斷以律。”事實(shí)也是如此。現(xiàn)有資料可以證明，違反了唐令、格、式并受到唐律處罰的行為大致可分為兩大類。一大類是違反了唐令、格、式并能在唐律中直接找到相應(yīng)條款的行為。另一大類是違反了唐令、格、式而不能在唐律中直接找到相應(yīng)條款的行為。這兩大類行為在數(shù)量上都很多。

這里先舉例說(shuō)明違反了唐令、格、式并能在唐律中直接找到相應(yīng)條款的行為。當(dāng)然，唐律明文規(guī)定了對(duì)這類行為的定罪和量刑。

違反唐令并可在唐律中直接找到相應(yīng)條款的行為。唐令規(guī)定：“諸應(yīng)收授之田，每年（收授）起十月一日里正預(yù)校勘造簿，歷十一月，縣令總集應(yīng)退、應(yīng)受之人，對(duì)共給授，十二月內(nèi)畢。”①唐律中有直接條款懲處違反這一規(guī)定的行為。《唐律疏議·戶婚》“里正授田課農(nóng)桑違法”條規(guī)定：“諸里正依令：‘授人田，課農(nóng)桑。’若應(yīng)受而不授，應(yīng)還而不收，應(yīng)課而不課，如此事類違法者，失一事，笞四十；三事，加一等。縣失十事，笞三十；二十事，加一等。州隨所管縣多少，通計(jì)為罪，各罪止徒一年，故者各加二等。”

違反唐格并可在唐律中直接找到相應(yīng)條款的行為。唐格規(guī)定：“諸司有大事及軍機(jī)，須仗下面奏者聽余常務(wù)，須奏者，并宜進(jìn)狀”。②違反了唐格的這一規(guī)定也可在唐律中找到相應(yīng)的條款，并制裁這類應(yīng)奏不奏、應(yīng)言上而不言上等的行為。《唐律疏議·職制》“事應(yīng)奏不奏”條規(guī)定：“諸事應(yīng)奏而不奏，不應(yīng)奏而奏者，杖八十。應(yīng)言上而不言上，不應(yīng)言上而言上及不由所管而越言上，應(yīng)行下而不行下及不應(yīng)行下而行下者，各杖六十。”

違反唐式并可在唐律中直接找到相應(yīng)條款的行為。唐式規(guī)定：“涇、渭白渠及諸大渠用水溉灌之處，皆安斗門，并須累石及安木傍壁，仰使牢固。”③違了唐式的這一規(guī)定以致失修的，也可在唐律中找到相應(yīng)的直接條款，并根據(jù)不同情況懲罰這種行為。《唐律疏議·雜律》“失時(shí)不修隄防”條規(guī)定：“諸不修隄防及修而失時(shí)者，主司杖七十；毀害人家、漂失財(cái)物者，坐贓論減五等；以故殺傷人者，減半殺傷三等。”

在這里要提及的是，有少數(shù)唐格本身有制裁部分的內(nèi)容，這些唐格便是例外，不需經(jīng)唐律便可定罪量刑。唐神龍年間（公元705——707年）發(fā)布的散頒刑部格中就有這樣的唐格條款。如“流外行署、州縣雜任，于監(jiān)主犯贓一匹以上，先決杖六十；滿五匹以上，先決一百，并配入軍。”“盜及煞官駞馬一匹以上者，先決杖一百，配流嶺南，不得官當(dāng)、贖。”④都是這樣。其他的大多數(shù)唐格的條款和唐令、式的條款都無(wú)制裁部分的內(nèi)容，其制裁部分的內(nèi)容就在唐律的規(guī)定中，這亦成為違反唐令、格、式必須依照唐律來(lái)處罰的重要原因之一。

違反了唐令、式而不能在唐律中直接找到相應(yīng)條款的行為更多，但這類行為同樣要受到處罰。對(duì)此，唐律有專門的規(guī)定。《唐律疏議·雜律》“違令”條規(guī)定：“諸違令者，笞五十；別式，減一等。”此條“疏議”還特別對(duì)此條中的“違令”作了如下的解釋：“謂令有禁制而律無(wú)罪名者。”違式也是如此。也就是說(shuō)，除了能在唐律中找到相應(yīng)的違反唐令、格、式的條款外，其他違反唐令、式的行為全都以“笞五十”或“減一等”即笞四十，被追究刑事責(zé)任。此條“疏議”還舉例

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