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普通法的精神何在?
普通法系是當(dāng)今世界兩大法系之一,具有強(qiáng)大生命力,是普通法系國家最值得驕傲的政治制度。關(guān)于普通法的歷史基礎(chǔ)和傳統(tǒng)在英國法律史學(xué)家S·F·C·密爾松的《普通法的歷史基礎(chǔ)》和美國法理學(xué)家卡爾·N·盧埃林的《普通法的傳統(tǒng)》中已經(jīng)說得十分清楚,而對于普通法之所以有如此強(qiáng)大的生命力的根源以及普通法的精神,美國社會法學(xué)學(xué)派創(chuàng)始人、美國哈佛大學(xué)法學(xué)院院長羅斯科·龐德(Roscoe·Pound)則在其《普通法的精神》一書中進(jìn)行了精辟的闡述。
《普通法的精神》一書是龐德在20世紀(jì)20年代至30年代的著作。他所倡導(dǎo)的法社會學(xué)的觀點(diǎn)固然已經(jīng)不再是法學(xué)理論的前沿,但是他對普通法精神的闡釋卻給我們極大的啟示。
《普通法的精神》一書的作者龐德是通過對普通法在美國的發(fā)展歷程來探尋普通法的精神的。龐德分析了影響普通法發(fā)展的幾個重要的因素,指出普通法是在這些因素共同作用下而形成的,而正是這些因素鑄就了普通法的精神。他認(rèn)為美國普通法的形成得益于7個主要因素,這就是日耳曼法律制度和法律思想的最初基礎(chǔ);封建法;清教主義;17世紀(jì)法院與王權(quán)之爭;18世紀(jì)的政治思想;19世紀(jì)上半葉美國拓荒和農(nóng)業(yè)社會背景;美國法院改革英國普通法時(shí)流行的關(guān)于正義、法律和國家的哲學(xué)思想。龐德通過對上述因素的分析,深刻地闡述了其社會法理學(xué)的精神。在龐德看來,普通法的發(fā)展歷程就是在傳統(tǒng)的法律理想——個人主義中注入社會理想。龐德呼吁要把社會理想注入法律傳統(tǒng)中,他堅(jiān)持對社會公共福利的關(guān)注,認(rèn)為法律不能僅僅關(guān)注個人利益,也應(yīng)關(guān)注公共福利,公共福利應(yīng)該同個人利益一樣,在法律的發(fā)展中占有一席之地。社會理想主要是通過制定法的方式注入普通法的,而這就對普通法的傳統(tǒng)提出了挑戰(zhàn)。龐德認(rèn)為,普通法主要是一種司法與法學(xué)思想的模式,一種解決法律問題的方法而非許多一成不變的具體規(guī)定。制定法的出現(xiàn)并不會損害普通法的精神。而普通法所體現(xiàn)的精神仍舊可以作為這個時(shí)代社會制度的價(jià)值基礎(chǔ)。由此,龐德成為美國社會法理學(xué)派的創(chuàng)始人。
龐德認(rèn)為,盡管普通法主要是一種司法和法學(xué)思想的模式,一種解決法律問題的方法而非許多一成不變的具體規(guī)定,但是它總是成功地按照自己的原則鑄造出種種規(guī)定,不管那些規(guī)定的淵源如何,它總是成功地捍衛(wèi)著自己的原則,無論要推翻、取代那些原則的企圖是多么的來勢洶洶。在這種司法模式下,法官直接或者間接的實(shí)施法律時(shí)總是從以往的司法經(jīng)驗(yàn)中提取一般原則來適用當(dāng)前的案件,而不是將案件置于抽象的體系、準(zhǔn)確的邏輯框架之中。毫無疑問,法律的應(yīng)用和實(shí)施在現(xiàn)代法律科學(xué)中被認(rèn)為是核心問題。
普通法在起始階段,第一批普通法法官所運(yùn)用法律素材就是日耳曼法的觀念或者素材,因此,普通法的根基就是日耳曼習(xí)慣法。龐德認(rèn)為,19世紀(jì)美國法官們制定的、控制著美國人民生活的法律所依據(jù)的素材,代表著法律發(fā)展的階段,這一階段是嚴(yán)格法階段,而個人主義是嚴(yán)格法階段的主要特征,在這一階段,當(dāng)事人必須嚴(yán)格接受約定,而無論是否有意外,當(dāng)事人必須接受約定的后果,這是日耳曼人習(xí)慣法的精神所在。在龐德看來,“封建法”其實(shí)就是日耳曼習(xí)慣法,關(guān)系的觀念為日耳曼習(xí)慣法所獨(dú)有,因此,也就成為封建社會體制的基本法律觀念,英國的法官們就是用他們最熟悉的地主與佃戶的關(guān)系制度加以推理來解決實(shí)際糾紛的。
在談到清教主義與法律的關(guān)系時(shí),龐德指出,法律是社會力量、特定時(shí)間和地點(diǎn)的文明、階級斗爭、經(jīng)濟(jì)壓力以及當(dāng)時(shí)統(tǒng)治階級利益的表現(xiàn)。而根深蒂固的清教主義是形成普通精神的一個重要的決定性因素,它在美國法律思想的形成時(shí)期格外強(qiáng)化了個人主義的觀念。要理解普通法的精神,就必須考慮中產(chǎn)階級解放的特殊階段和新教的特殊發(fā)展階段。因?yàn)榍褰桃恢眻?jiān)持的一個基本主張是個人行為的“理性誠實(shí)的自愿契約”學(xué)說,把個人良知和個人判斷置于首位。把權(quán)利明確的歸因于每一個人,把英國人法律權(quán)利發(fā)展歸因于人的自然權(quán)利,是清教革命的宗教發(fā)展階段里直接淵源。由此而產(chǎn)生了人們對法律最虔誠的、宗教式的服從觀念。然而龐德認(rèn)為,隨著時(shí)代的發(fā)展,美國的法律制度應(yīng)當(dāng)?shù)瘋人主義的色彩,轉(zhuǎn)而注重社會利益,但是僅僅只是淡化而已,決不能拋棄清教主義所起作用的因素。
在論及英國人的權(quán)利和人類的權(quán)利時(shí),龐德首先介紹了解18世紀(jì)自然法理論觀點(diǎn),指出這些理論的一個中心思想就是法律必須遵守,法律必須保護(hù)人類的基本權(quán)益。龐德認(rèn)為法律制度實(shí)現(xiàn)其終極目的的方式有三種,其一是確個
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