托管經營的法理研究

　　證券營業部的托管是我國證券市場的一類特殊行為。在我國，托管經營產生的基礎是證券營業部存在某種經營權存續障礙。由于目前我國企業托管沒有現成的法律可循，而我國企業托管與西方各種托管方式的差別，使我們無法從西方有關法律推斷我國托管的法理。因此，著眼于現有法律，深入探討和分析我國證券營業部托管的法理，非常有必要。

　　信托與托管

　　托管是指受托人接受委托人的委托，按照預先規定的合同，對托管對象進行經營管理的行為。從法律上看，托管是信托范疇的延伸和發展，前者由信而托，后者由托而管。托管的前提仍然是信托，但在具體內涵上，又有區別。信托的內涵是資產的委托管理，而托管的內涵是企業的委托經營。兩者雖然遵循著相同的機理，但因經營領域和方式不同，正在逐步趨向專業化，形成各自不同的專業特色。目前我國的托管形式主要有兩種，即債權托管和企業托管。典型的債權托管如我國為了處理國有商業銀行的不良債權所成立的資產管理公司對商業銀行不良債權的托管；企業托管是指主要以企業產權及其經營權為對象的托管，以有效實現資產的增值保值，對陷入經營困境或發生產權關系重大變動的企業委托專門的托管機構經營管理。企業托管與債權托管的目的有所不同。債權托管的目的是加強債權催收，以改善債權人的資產結構，提高債權人的經營能力。而企業托管的目標是改善企業的經營管理，提高企業的盈利能力。證券營業部（或證券公司）的托管主要屬于企業托管的形式。

　　（一）信托與托管的關系

　　從托管的本質來看，托管理念實際上可以看作是來源于信托理念，托管是信托的發展和延伸。因為信托與托管之間存在一些相同的基本原則和特征。如托管的本質與信托基本相同：都是資產經營權的暫時轉移。其次，托管關系與信托關系基本相同。在信托關系中，有三方當事人，即委托人、受托人和受益人，在托管行為中，必須有三方當事人，即委托方、受托方和受益方。他們還有一個共同點，即委托人和受益方，可以完全是同一主體。最后托管的特征和遵循的原則與信托基本相同。托管與信托一樣具有三大特征，即信托契約、所有權與利益分離、信托財產的獨立性。與之相對，托管必須堅持三大原則：預定契約原則、委托自主性原則，和分開管理原則。托管必須堅持的這三大原則也是信托必須堅持的三大原則。

　　雖然托管與信托存在一些相同的基本原則和特征，但是信托與托管之間也存在一些較大的區別。這種區別主要表現在以下幾個方面：1、受托對象不同。信托的對象比托管的對象相對來說要寬泛的多，而托管的對象主要指與企業有關的財產、產權或債權的托管。從國外托管的實踐來看，托管主要有三大類運用領域：一是對主權權屬不明的土地的托管，二是對企業財產的托管，對陷入經營困境或產權關系重大變動的企業委托專門的托管機構經營管理；三是對特殊歷史時期的銀行不良債權進行托管；2、受托的主體不同。信托的受托人一般是指信托公司或信托銀行等具有信托業務資格的信托機構；而托管的受托人一般是專業托管公司或具有托管能力的大型企業或企業集團；3、受托方式不同。托管公司與信托公司的重要區別在于托管公司不一定具有金融機構的職能。這些區

　　別只是表現在主體、對象、方式上的差別，而就基本的運作機制而言，托管與信托是基本相同的。因此，我們仍然認為，托管只是一種特殊的信托，是信托的發展。這樣，我們可以從信托的法理來推斷托管的法理。

　　（二）信托法理

　　信托從具體內容和當事人的直接關系上看，是一種特殊的財產管理制度。從本質和發展上考慮，信托是源于英國衡平法的一種為他人利益管理財產的法律制度。簡言之

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