證券投資基金中的“道德風險”防范與醫治-兼論證券投資基金中的投資者保護問題

　　摘要： 本文首先從我國目前基金立法僅限于契約型基金的現狀出發，對我國基金管理人的“道德風險”問題采取較為保守的療法：即分別從內部構建信賴義務予以約束，從外部對其予以多角度、全方位的約束與監督。隨后，在進一步規范現有的契約型基金的同時，分別基于開放式、公司型基金的固有優勢進行小心求證并大膽創新，構想了對我國基金管理人“道德風險”問題更為激進的療法：即建議我國從基金運作方式上應當繼續大力發展開放式基金，從組織形式上立法應當引進公司型基金。

　　關鍵字： 道德風險 信賴義務 投資者保護

　　一、 我國證券投資基金業的現狀

　　1991年10月，我國第一批投資基金-武漢證券投資基金和南山證券投資基金分別經中國人民銀行武漢分行、深圳南山區人民政府批準設立。其后，1997年出臺的《證券投資基金管理辦法》及2000年出臺的《開放式證券投資基金試點辦法》曾促使我國證券投資基金業兩次快速擴容，發展迅速。到2003年9月底，已經開業的基金管理公司有32家，設立證券投資基金87支，總規模超過1600億份，資產凈值占A股股票流通市值近13%.1在為我國基金業歡欣鼓舞的同時，我們也不得不遺憾的正視2000年10月中國證券市場驚爆的“基金黑幕”2.該報道通過客觀詳盡的分析證券投資基金的操作行為，證實證券投資基金存在大量“對倒”、“倒倉”等違規、違法的操作行為，炒作之風盛行。經證監會調查，若干基金管理公司存在異常交易行為。當初設立并大力發展證券投資基金的初衷是希望為中國的證券市場帶來理性的機構投資者，希望基金可以起到穩定市場的作用，但事與愿違，基金并沒有起到穩定證券市場的作用，反而成為“機構投機者”，更加劇了證券市場的不穩定。具體而言，我國目前基金業的以下現狀十分令人擔憂：第一，整個基金管理行業道德水準低下，基金經理私自進行個人交易現象屢禁不絕；第二，基金管理人利益沖突交易時有發生，嚴重影響投資基金的聲譽；第三，對于基金管理人瀆職行為，我國基金持有人很難根據現有法規尋求救濟；第四，我國證監會作為基金主管機關，在規范基金管理人行為方面沒有起到應有的作用。3而在眾多問題中，最為突出的就是基金管理人的“道德風險”問題。新制度經濟學家常常以“道德風險”概括人們的搭便車動機以及機會主義行為。而在投資基金中，“道德風險”是指基金管理人在最大限度的增進自身效用時做出不利于基金投資人的行動。4基于上文所述的情況，2002年12月19日證監會頒布了《證券投資基金管理公司內部控制指導意見》，其在一定程度上指導證券投資基金管理公司加強內部控制，促進公司誠信、合法、有效經營，保障基金持有人利益。5但由于該指導意見僅是證監會發布的，立法位階太低、力度不夠，很難對基金管理人的違規操作行為予以嚴格的約束。隨后，2003年10月28日頒布的《證券投資基金法》在一定程度上加大了基金份額持有人的權益保護力度，對進一步規范我國證券投資基金的管理、強化證券投資基金對我國證券市場的積極作用具有重要的歷史性意義，但該法仍有諸多不完善之處，仍有待改進。

　　眾所周知，一個市場的建立與發展決離不開信心十足的投資者，而證券投資基金業更是如此。基金投資者與證券投資基金市場的關系是水與舟的關系，即“水能載舟，亦能覆舟”，所以，保護投資者利益應當成為證券投資基金法的立法宗旨。而目前基金管理人向關聯人輸送利益、基金經理人為自身謀取利益、操縱基金賬面價值等惡性行為屢屢上演，嚴重損害了基金持有人的利益，打擊了投資者的積極性，影響了證券市場的正常秩序與繁榮。毋庸置疑，僅從基金市場角度看6，上述我國基金業的現狀是與證

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