正當防衛法律價值的理性思考論文

[摘要] 正當防衛制度經歷了久遠的歷史沿革，完成了從個人本位到社會本位的嬗變。在法治社會的今天，為了促進人類文明的進步，正當防衛制度內含相互協調的多元的法律價值追求。但我國的正當防衛制度在整體構建上卻存在法律價值缺失的問題，值得關注。

[關鍵詞] 正當防衛 個人本位 社會本位 法律價值

Abstract: the regulation of self-defense has a long time history，and it has transformed from individual department to social department. In the society of rule by law it purses much legal value which co-ordinate with each other to promote the human civilization. However, there is defect of legal value in the whole structure of regulation of self-defense in our nation, and we should focus on it.

Key words: self-defense individual department social department legal value

一、從個人本位到社會本位嬗變中的正當防衛

（一）正當防衛——從本能的反應到理性的肯定

人由動物進化而來，動物自身的防衛本能也在人類身上得到繼承，但是有意識的行為活動使人與動物的界限得以劃清，正如讓雅克盧梭所說："在我看來，任何動物無非是一部精巧的機器，自然給這部機器一些感官，使它活動起來，并在某種程度上對于一切企圖毀滅它或干擾它的東西實行自衛。在人體這部機器上，我恰恰看到同樣的東西，但有這樣一個差別：禽獸根據本能決定取舍，而人則通過自由行為決定取舍。" ，因此，正當防衛只能是由本能和大腦共同支配行為的人類所擁有，體現出本能反應之外的理性特征。隨著人類的群體形式——人類社會的出現，防衛行為也表現出內外有別。人們對來自人的攻擊的防衛反應與人們對來自自然界攻擊的反應都是出自本能的自我保護，但是前者除了消極的反射本能，還被賦予了“人不犯我，我不犯人，人若犯我，我必犯人”的能動的社會屬性，即人類社會所包含的人對人的攻擊的爭斗則要求一定的正當性。這種正當性在人類社會的早期則表現為充滿恐怖的自然復仇，“以牙還牙，以眼還眼”的古老格言在廣為流傳的同時，將復仇形態的正當性防衛凝化成一種習慣在漫長的原始社會予以保留。隨著奴隸社會階級統治的出現，穩定的統治秩序需要行為規范披上法律的外衣被普遍的遵從，因此，復仇形態的正當防衛經過莊嚴的儀式以社會理性的形式得以肯定，公元前1792年的漢穆拉比法典就是一個例證，其中規定：“自由民侵犯他人之居者，應在此侵犯出處死并掩埋之。” 在一千多年之后的古羅馬，“如果夜間行竊，（就地）被殺，則殺死（他）應認為是合法的。” 的嚴肅文字永遠刻在了矗立的銅柱之上，歷史的沉積遮擋不住理性的閃光。此外，雅典、古印度、古代中國等的相關記載無不表明正當防衛所走過的從本能到個人理性再到社會理性的進化歷程。

（二） 正當防衛——從個人本位到社會本位的嬗變

正當防衛行為從原始社會的行為習慣到奴隸社會以成文法的面目出現,歷經封建社會、資本主義社會和社會主義社會完成了從個人本位到社會本位的嬗變。這種正當防衛所維護的價值中心的轉變表現在兩個方面：

一方面，個人的正當防衛行為受到了國家權力的關懷——法律給個人的防衛行為穿上國家意志的外衣，在這層華麗的外衣之下的防衛行為是正當的，受到保護，而沒有得到法律認可的反擊行為則成為社會的棄兒。因此，防衛權由個人的防衛本能，發展為整個社會意識所認可的權利；防衛行為由私人報復行為，發展為合乎社會利益的法律行為，這不能不說是一個質的飛躍。〔1〕（P47）

另一方面則表現為正當防衛的防衛對象的范圍及防衛

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