什么是比較法

　　一、 比較法的研究對象

　　一般意義上說，比較法的研究對象是對不同國家的法律進行比較研究。如對中美、中德的法律進行比較研究。從特定意義上說，比較法的研究對象也包括同一國家不同地區(qū)的法律的比較研究，如對美國不同的州之間的法律進行的比較研究、中國大陸與兩個特別行政區(qū)之間的法律制度進行的比較研究，又如對我國加入WTO后法律與國際接軌、相適應(yīng)問題的研究等。

　　比較法的研究可以是雙邊的，即在兩個國家或特定的地區(qū)之間進行比較研究；也可以是多邊的，即對三個或三個以上國家的法律進行比較研究。

　　比較法的名稱容易引起誤解。一般的法律如民法、刑法等都有特定的研究對象、調(diào)整規(guī)則，而比較法談不上特定的調(diào)整對象、調(diào)整規(guī)則。它是法學(xué)的一個學(xué)科，而不是一門具體的法，但法學(xué)界對“比較法”一詞沿用已久，一般不會引起歧異。目前這么學(xué)科的名稱還有如“比較法學(xué)”、“比較法研究”、“法律的比較研究”等。

　　對一國法律之間的比較，不屬于比較法學(xué)的內(nèi)容。如對一國的民法和刑法間的比較研究、一國的民法和行政法之間的比較研究，均不屬于比較法學(xué)的范圍。

　　比較法學(xué)課一般分一下幾個層次：一是基礎(chǔ)訓(xùn)練，如現(xiàn)在講的比較法總論；二是部門法的研究；三是專題訓(xùn)練、

　　下面我想舉一個案例來說明比較法這門學(xué)科的重要性。

　　甲是R國人并居住在R國，生前是美國紐約州一公司在R國的代理人。在其生前所立的遺囑中聲明，在5他死后，全部財產(chǎn)由其女兒繼承。其女也是R國公民，已成年，居住在R國。根據(jù)R國的法律，這一遺囑是有法律效力的。R國的法律屬于西方國家的民法法系。甲死后，其女在紐約州法院向該公司起訴，要求后者支付其所欠甲的薪金和傭金。被告的律師提出，根據(jù)紐約州的法律，遺囑的效力必須警告遺囑檢驗法院的證明，而且，遺產(chǎn)應(yīng)首先由遺囑執(zhí)行人管理并作為遺產(chǎn)的代理人，由遺產(chǎn)執(zhí)行人提起訴訟。而本案中，遺囑未經(jīng)遺囑檢驗法院的證明，甲的女兒也不是遺囑執(zhí)行人，因而，甲的女兒無權(quán)起訴，請求法院撤銷其起訴。在這種情況下，如果甲的女兒按紐約州的條件重新提起訴訟，容易導(dǎo)致時間、金錢的浪費，還可能發(fā)生過期的問題。這時原告的律師以R國的法律進行抗辯，他提出，本案應(yīng)適用R國法律。而按R國法律，遺囑的效力無需經(jīng)遺囑檢驗法院的證明；甲死后，其財產(chǎn)所有權(quán)即行轉(zhuǎn)移給其繼承人而無需遺產(chǎn)執(zhí)行人。因而，甲的女兒有權(quán)根據(jù)所有權(quán)起訴。最終，甲的女兒勝訴。

　　在這個案例中我們可以看到：對紐約州法院來說，遺囑要由遺囑檢驗法院證明，遺產(chǎn)的處分需要遺囑執(zhí)行人，這是本國法。原告方提出適用R國的法律，這是外國法。本國法與外國法發(fā)生沖突怎么辦？這里又涉及到國際私法或者說沖突法。根據(jù)紐約州的沖突法，涉外遺產(chǎn)案件適用法院地法（即紐約州法）或死者住所地法（即R國法）；動產(chǎn)繼承案件，應(yīng)適用死者住所地法。同時，如果我們假定甲的女兒委托其在紐約州的代理人起訴的話，就要涉及到國際公法的問題。我們看到，該案件涉及本國法、外國法、國際私法和國際公法，我們不可能熟悉所有外國的法律，但通過比較法的學(xué)習(xí)，大致了解兩個法系間的沖突法，我們面對這些問題的時候就能游刃有余。這時比較法學(xué)的價值也就體現(xiàn)出來了。

　　二、 幾十年來比較法學(xué)的發(fā)展

　　比較法學(xué)十九世紀(jì)在歐洲大陸興起。二戰(zhàn)后獲得了巨大的發(fā)展。研究的內(nèi)容也從大陸法系擴展到英美法系，還包括了二戰(zhàn)后大批新獨立國家法律的研究。

　　九十年代以來比較法研究取得了更為巨大的發(fā)展，我認(rèn)為其原因主要有以下一些因素：

　　1、美國法律思想在西方取得了主導(dǎo)地位。十九世紀(jì)上半期是法國占主導(dǎo)地位，十九世紀(jì)下半期是德國占主導(dǎo)地位，二戰(zhàn)后，美國獲得了主導(dǎo)地位。這主要表現(xiàn)為以下的美國法律思想、制度的盛行：（1）美國意義上的司法審查制度，即美國聯(lián)邦最高法院有權(quán)審查聯(lián)邦法律和各州憲法、法律是否違背聯(lián)邦憲法。現(xiàn)在，法國有憲法委員會，德國和俄羅斯聯(lián)邦有憲法法院，而日本直接仿效美國由普通法院行使司法審查權(quán)。（2）聯(lián)邦

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