減損規則的理論根基及司法適用分析論文

　　摘要:減損規則是一項從英美普通法發展而來的一項重要規則，已被世界絕大多數國家立法和判例接受和采納。我國合同法中也吸納了這一規則，并成為違約損害賠償規則的重要組成部分。本文從減損規則的理論根基和司法適用兩方面展開分析，通過對減損規則在司法實踐過程中出現的困境與難題的總結，來推進這一重要規則在法律實務事務過程中發揮其應有的積極作用。

　　關鍵詞:減損規則;理論基礎;司法適用

　　一、減損規則理論基礎分析

　　減輕損失規則，簡稱“減損規則”，是限制合同責任中損害賠償的一項規則，我國民法體系中對于此規則的立法體現在《民法通則》的第一百一十四條以及《合同法》的第一百一十九條。關于減損規則的理論依據問題，我國學者韓世遠在《減損規則論》一文中指出:“法律為何要對賠償權利人課以減損義務?對此有不同的解釋，在英美法上主要有:近因和懲罰理論、經濟效益論以及信賴利益優先理論三種，在大陸法上主要有誠信原則論”下面我們逐一進行研究與分析。①

　　(一)誠實信用原則理論

　　民法中的誠實信用原則既是道德規則，又是法律原則。作為法律原則，即民事主體在民事活動要誠實、守信用，善意的行使權利和履行義務，因而被稱為“帝王條款”。并且，王利明認為:減損規則的主要依據是誠實信用原則，并認為依據誠實信用原則，債務人應自覺地嚴格按照合同的約定履行，債權人也應該積極采取合理的措施，減少損害的發生。②這種理論得到了學界的普遍認同。

　　(二)近因和懲罰理論

　　關于近因與懲罰理論體現于英美的一些判例中，近因說認為減損規則是用以把違約方的責任限制于由他自己的行為造成的損失，受害方未能利用機會減輕損失系一介入原因，因此免除了違約方對于該部分損失的責任。懲罰說則認為減損規則源自合同損害賠償系設計用以賠償損害方的損失，而非懲罰違約方，如果允許受害人繼續履行并對由此產生的損失獲取賠償，其結果在這些法院看來無異于強加給違約方的一種“罰金”。

　　(三)經濟效益理論

　　效率與公平是經濟效益理論中的兩個重要概念。就效率方面而言，減損規則的合理適用能夠提高效率，增進社會整體利益，實現資源配置的帕累托最優。減損規則鼓勵受損方積極減損，有利于全社會經濟效率的提高。就其公平方面而言，減損規則對賠償權利人的損害賠償數額加以限制，規定違約方只對自己的違約行為所造成的損害進行賠償，而對于因受損方沒有減損而造成的擴大損失無需承擔責任。這體現了減損規則中的公平性價值。

　　(四)信賴利益優先理論

　　英國合同法專家阿蒂亞認為減損規則表明法律制度對受害方信賴利益的保護優先于對期待利益的保護。③這一主張來自兩方面的觀察:首先，減損規則一般不限制對信賴某允諾而支出的費用的賠償;其次，減損規則通常通過要求受害人停止履行或采取其他措施減輕損失而不允許其執行交易的具體條款(期待利益)。由此可以看出減損規則的合理適用有利于對受損方信賴利益的保護，減小信賴風險。

　　二、減損規則司法適用問題探究

　　(一)法條規定不明確，司法自由裁量缺乏可行標準

　　我國合同法第一百一十九條關于減損規則的規定僅指出非違約方應當采取適當措施防止損失擴大，且并沒有相關的司法解釋對“適當措施”的程度和形式做出明確規定。這雖是給予法官一定的自由裁量權，但是在司法實踐中，由于法官無法把握“適當”這一程度，所以對一百一十九條運用上會產生猶豫和膽怯。

　　(二)考慮到具體案件中社會大眾對運用減損規則的接受程度

　　在許多適用減損規則的情況中，社會大眾往往僅從傳統道德的角度來衡量和判斷雙方當事人應當承擔的責任，而非著眼于社會整體利益，特別是當違約方具有明顯過錯，對非違約方造成了巨大損失的情況下，大眾對于要求非違約方承擔從因果關系角度來看的非己方過錯而產生的損失這樣的結果無法接受。法官在裁判案件時，考慮到社會大眾對案件援引減損規則裁判結果的理解和接受程度，在合同法一百一十九條的運用上始終保持著謹慎的態度。

　　(三)具體實施的可能性以及運用減損規則可能造成額外訴訟承擔司法風險

　　法官在裁量案件時往往會考慮到裁判結果具體實施的實際性，綜合考慮雙方當事人的經濟狀況，違約方的過錯性質，對于減損規則適用進行一定的調整。具體案件中，當事人從傳統道德的角度考慮案件情況，對于非己方違約過錯而產生的損失，因為沒有積極采取措施減損而要承擔該部分損失的結果往往不能夠接受。法官為了避免頻繁發生案件上訴和改判的司法風險，在具體判決時，根據具體案情和當事人的接受程度在適用時保有十分謹慎的態度。

　　參考文獻:

　　［1］韓世遠．減損規則論［J］．法學研究，1997(1)．

　　［2］崔建遠．合同法(第二版)［M］．北京:北京大學出版社，2013．

　　［3］理查德波斯納．法律的經濟分析(第七版)［M］．蔣兆康譯．北京:法律出版社，2012．

　　［4］王利明．違約責任論［M］．北京:中國政法大學出版社，2003．

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