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07注會真題點評：經(jīng)濟法中的“十面埋伏”
作者：新東方教育科技集團北斗星培訓(xùn)學(xué)校 付銘
一年一度的注冊會計師考試終于告一段落，參加經(jīng)濟法考試的考生猶如“士兵突擊”一般。在經(jīng)過幾天的平復(fù)期和網(wǎng)上“答案”的洗禮之下，很多考生改變了剛下考場時的那種感覺——今年的經(jīng)濟法試題好簡單，通過率會不會像2002年那樣昨日重現(xiàn)。經(jīng)過細致的研究，我發(fā)現(xiàn)本次經(jīng)濟法試題并不是流星花園，而是上演了一出驚心動魄的“十面埋伏”。
埋伏一：承諾生效時間。
單選題第9題：2007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是( )。
該題中出現(xiàn)了四個時間，只有5月3日是正確的，其余答案都是迷惑性的陷阱。很多考生選了A，他們認為承諾發(fā)生是由于其他原因造成，如果系統(tǒng)不出現(xiàn)差錯，當(dāng)時就能收到，因此合同生效的時間不應(yīng)該受制于系統(tǒng)原因。但是法律規(guī)定，承諾應(yīng)該自通知到達要約人時生效，但由于其他原因，承諾遲到的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到的承諾為有效承諾。即短信進入要約人手機這一“特定系統(tǒng)”時生效。有些考生選了C和D，原因是忽視了承諾自通知到達時生效。
埋伏二：不能支付到期商業(yè)承兌匯票的經(jīng)濟處罰
單選題第1 1題：一張金額為l6 000元的商業(yè)承兌匯票到期，付款人不能支付票款。根據(jù)支付結(jié)算管理的相關(guān)規(guī)定，付款人應(yīng)受到罰款的處罰。該罰款數(shù)額應(yīng)為( )。
A.160元B.320元C.800元D.1 000元
該題考核法律規(guī)定“商業(yè)承兌匯票到期，付款人不能支付票款，按票面金額對其處以5%但不低于1000元的罰款。”有些考生將16000*5%得到800元，于是匆忙中選了C。忽略了法律條文中“但不低于1000元的罰款”的規(guī)定。既不能低于這兩者的任何一個。因此D為正確的選項。
埋伏三：凈資產(chǎn)額≠資產(chǎn)總額
多選題第9題：根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于上市公司公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券應(yīng)當(dāng)具備的條件的有( )。
A.本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末資產(chǎn)總額的40%
B.最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%
C.最近3個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券l年的利息
D.最近3年以現(xiàn)金或股票方式累計分配的利潤不少于最近3年實現(xiàn)的年均可分配利潤的30%
該題考核公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，很多考生選了選項A，但是要注意，正確的法律規(guī)定是“本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40%”而不是選項A所說的“本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末資產(chǎn)總額的40%”。因此正確答案是BC而不是ABC。
埋伏四：濫用代理權(quán)還是無權(quán)代理
多選題第11題：2007年7月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺筆記本電腦出售，價格不得低于8 000元。乙的好友丙欲以6 000元的價格購買。乙遂對丙說：“大家都是好朋友，甲說最低要8 000元，但我想6 000元賣給你，他肯定也會同意的。”乙遂以甲的名義以6 000元將筆記本電腦賣給丙。下列說法中，正確的是( )。
A.該買賣行為無效B.乙是無權(quán)代理行為C.乙可以撤銷該行為D.甲可以追認該行為
該題中乙究竟是無權(quán)代理權(quán)還是濫用代理權(quán)是考生最為疑惑的，要注意乙的行為是超越代理權(quán)(無權(quán)代理的一種)，而不是惡意串通濫用代理權(quán)，惡意串通的表現(xiàn)是雙方當(dāng)事人相互串通以欺騙等非法行為獲取非法利益，而本題中乙和丙都沒有非法行為，乙也沒有獲取非法利益。如果仍定為惡意串通，四個選項中只能選A，因為惡意串通屬于無效代理，不存在撤銷或者追認的情形。因此該題的埋伏實際上是一個空城計。
埋伏五：合伙制的霧里看花
今年判斷題第一道就讓很多考生一頭霧水：注冊會計師甲、乙、丙共同出資設(shè)立一合伙制會計師事務(wù)所。甲、乙在某次審計業(yè)務(wù)中，因出具虛假審計報告造成會計師事務(wù)所債務(wù)80萬元。對該筆債務(wù)，甲、乙應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，丙應(yīng)以其在會計師事務(wù)所中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。( )
很多考生下來就問我，合伙制的會計師事務(wù)所究竟是普通合伙企業(yè)還是特殊的普通合伙企業(yè)？注冊會計師考試中也會出現(xiàn)一些不能確定答案的題，因此我們也沒有絕對正確的答案，但是該題的確有命題不嚴(yán)密之嫌。但從命題者的本意是想考核特殊的普通合伙企業(yè)這一新增知識點。因此該題至今仍然爭論不休，我們只能霧里看花。
埋伏六：增發(fā)障礙——違規(guī)擔(dān)保的時限
第二道綜合題的第二問：A公司于2005年10月為股東C公司違規(guī)提供擔(dān)保而被有關(guān)監(jiān)管部門責(zé)令改正。問這是否屬于增發(fā)障礙，不少考生一看違規(guī)擔(dān)保就認定為增發(fā)障礙。忽略了時間的限制。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時，最近12個月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔(dān)保的行為。A公司為C公司提供擔(dān)保盡管違規(guī)，但距本次申請增發(fā)的時間已經(jīng)超過了12個月。因此不構(gòu)成增發(fā)障礙。
埋伏七：風(fēng)險轉(zhuǎn)移和所有權(quán)保留條款
第三道綜合題第三問涉及到這樣一個問題：在所有權(quán)保留的買賣合同中，標(biāo)底物滅失的風(fēng)險由誰來承擔(dān)。按照一般的思維，誰擁有所有權(quán)，誰承擔(dān)風(fēng)險。但是要注意根據(jù)法律規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。本題中約定的所有權(quán)保留條款對風(fēng)險的移轉(zhuǎn)沒有影響。所有權(quán)保留條款在本問中只是虛晃一槍。
埋伏八：留置權(quán)與所有權(quán)保留條款
第三道綜合題第四問：“如丙修理廠不知保留所有權(quán)的事實，丙修理廠能否對挖掘機行使留置權(quán)？并說明理由。”
很多考生對此很迷茫，其實這里所有權(quán)保留只是“明修棧道”，其實考點在“暗渡成倉”。《物權(quán)法》規(guī)定，債權(quán)人留置權(quán)成立條件中規(guī)定：債權(quán)人合法占有債務(wù)人交付的動產(chǎn)時，不知債務(wù)人無權(quán)處分該動產(chǎn)權(quán)利，法律保護債權(quán)人的利益，債權(quán)人可以行使留置權(quán)。因此丙作為債權(quán)人是可以行使留置權(quán)的。
埋伏九：收益權(quán)與所有權(quán)保留
第三道綜合題第七問涉及在所有權(quán)保留的買賣合同中，買方是否享有收益權(quán)。很多考生一直被所有權(quán)保留條款困擾而認為甲無權(quán)收取租金。物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)，根據(jù)《物權(quán)法》第一百一十七條規(guī)定“用益物權(quán)人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。”因此，甲有權(quán)出租該挖掘機并有權(quán)收取租金。
埋伏十：虛虛實實
本卷最有一題的最后一問其實毫無懸念，但是不少考生把簡單的問題復(fù)雜化，問題是“甲公司所欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用共計37.9萬元應(yīng)當(dāng)如何受償？”
該題要注意題目告訴我們“甲公司共欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用37.9萬元，其中，在2006年8月27日新的《企業(yè)破產(chǎn)法》公布之前，所欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用為20萬元。”這一點很明確的讓大家想到法律規(guī)定：2006年8月27日是界定勞動債權(quán)和擔(dān)保債權(quán)清償順序的分水嶺。該法公布前出現(xiàn)的破產(chǎn)，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償職工工資和其他福利；破產(chǎn)人無擔(dān)保財產(chǎn)不足清償職工工資的，要從有擔(dān)保的財產(chǎn)中清償。該法公布后，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償企業(yè)擔(dān)保人，職工工資和其他福利僅能從未擔(dān)保財產(chǎn)中清償。知道了這一點，回答該問的思路就清晰了：甲公司所欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，在《企業(yè)破產(chǎn)法》公布之日前的20萬元可以得到清償。此題上考慮過多會將我們引入無間道。
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