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變法模式與中國《立法法》

時間:2023-05-01 04:38:33 法學論文 我要投稿
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變法模式與中國《立法法》

  立法及其法律控制近年來一直是法律理論與實務界的熱點問題,學術界先后曾草擬過數份立法法草案,供國家立法機關參考!读⒎ǚā罚ú莅福┤涨霸谌珖舜蟪N瘯挠懻摚鼘⑦@一問題推上了正式的立法軌道。鑒于立法法對于整個法律體系的基礎性作用和重要影響,有必要從我國法制現代化與社會發展的高度,對正在審議中的《立法法》進行剖析和評論,并據此重新梳理我國立法理論研究與實務的未來發展思路。

  一、

  全球現代化進程的歷史事實說明,現代化可以分為兩種實現途徑:一種是通過傳統社會內部自發的因素實現現代化,一種是在外部的壓力下通過變革實現現代化。用制度變遷的理論解釋,前者屬于誘致性制度變遷,以響應獲利機會而自發形成的社會秩序實現社會變革,可以稱之為“自發模式”;后者屬于強制性制度變遷,以法律規定強制實現社會變革,可以稱之為“變法模式”1.

  自發模式產生于社會內部的需要,其演變歷史非常漫長。在西歐,羅馬帝國滅亡以后,相對多元的權力結構與社會結構使歐洲社會不具備進行強制性制度變遷的客觀歷史條件,市場經濟以及與之相應的交易規則和產權制度都是在漫長的自然秩序中形成的。在歐洲民族國家出現以前,法院、海商法、財產法、保險法、合同法等基本制度與規范已經形成,民族國家形成以后,只不過是以法律的形式對早已形成的制度和規范予以確認和規范化而已2.可見,在自發模式下,規范、制度的形成與國家的有意識立法活動沒有必然的關系。

  自發模式的順利實現取決于社會內部的傳統性與現代性之間的兼容關系,如果兼容關系較弱,則無力從社會內部產生出推動現代化的制度安排。因此,盡管亞洲國家與歐洲國家的歷史同樣漫長,但由于自然經濟和集權政治等諸多原因的影響,亞洲國家并未能在淪為殖民地以前從社會內部產生推動現代化的制度因素。即使在西歐國家,也并不是每一個國家都能從社會內部不斷產生推動現代化的因素3.

  然而,歷史表明,自發模式并不是現代化的唯一途徑,變法模式同樣可以實現國家的現代化。在西方,相對而言較后發展的發達國家并沒有刻意從頭重復早發達國家的自發過程,而是直接采用強制性制度變遷的方式引入有效率的經濟組織和交易制度4.美國法對英國法的既受和法國民法典對歐洲大陸其他國家的影響,都可以充分地說明變法模式的有效性5.事實上,當代西方國家的私法大都或多或少直接源于或借鑒于羅馬法或英國普通法6.龐德因此提出,“一個法律制度的歷史很大程度上是從其他的法律制度借鑒法律材料的歷史”7,人類學家并斷言,“文化主要形成于偶然交往的相互借鑒之中”8.尤其是,從自由資本主義進入到國家干預主義以后,不論是立法方式上還是國家與市場的相互關系上,西方國家應該說都大量地采用著變法模式來對社會生活進行調節,國家對社會生活的干預程度與范圍使自發模式的制度變遷已經越來越少見,活動的空間越來越受到限制9.

  與西方國家的歷史發展軌跡不同,發展中國家大多經歷過殖民地半殖民地的慘痛歷史,它們的現代化過程往往是伴隨著民族獨立的過程同時開始的。政治上,為了維護國家統一和獨立,避免成為發達國家的附庸或陷入持續內亂或民族矛盾,保持強大的國家權力尤其是中央政府的權威具有決定性的意義。經濟上,為了迅速改善人民的生活水平,增強國家的經濟實力,參與國際競爭,發展中國家不得不采取一條政府推動下的高速經濟發展戰略,以實現經濟騰飛,F代化理論及實踐表明,發展中國家要實現現代化,需要比早發達國家有更大程度的政府干預和控制10.并且,根據制度經濟學的原理,自發的制度變遷

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