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霍姆斯《法律的道路》詮釋
一、 法律預測說
美國法官的霍姆斯(Oliver Wendell Holmes 1814—1935)1897年1月8日在波士頓大學法學院發(fā)表了一篇題為《法律的道路》的演講。這是他一生中的最著名的一篇演講。在西方法學中,特別在美國法理學歷史上這篇演講產生了巨大的影響。
霍姆斯開宗明義地說,我們學習法律,不是去研究一個秘密,而是去研討一個眾所周知的職業(yè)。他說,在美國社會,公共權力掌握在法官手里,當人們想要知道在何種條件和何種程度上將要受到這種權力的威脅時,他們往往就付錢給律師,讓律師為他們辯護或提供法律咨詢。在這個意義上,法律是一種職業(yè)。法律研究的目的就是為了預測,即預測公共權力通過法院這一工具對人們的影響范圍和程度。 為使這種預測精確并更好地應用于實踐,霍姆斯著重論述了三個方面的問題。
在法律和道德的關系上,霍姆斯說,法律是我們道德生活的見證人和外在表現(xiàn)。法律的歷史就是一個民族道德的發(fā)展史。法律實踐的目的就是要造就好的公民和善良的人們。但是,要學好和弄懂什么是法律,就必須區(qū)分法律和道德。他說,在盡量避免公共權力的制裁方面,一個“壞人”要比一個“好人”更具有理智。也就是說,區(qū)分法律和道德的現(xiàn)實意義在于:一個并不在意和實踐倫理規(guī)則的人最有可能避免支付金錢和遠離審判。從實際上講,壞人只看法律的實在結果,從而由此進行預測。而好人總是用模糊的良心準則從法律里外來尋找其行為的理由。從理論上講,法律充滿了來源于道德的術語,通過語言的力量就可以應用法律,而不必從道德上再去認識它們。而且,諸如權利、義務、惡意、目的和疏忽等法律術語的內容并不比其道德含義簡單。如果把一個人的道德意義上的權利等同于憲法或法律上的含義,其結果只能導致思想的混亂。在此基礎上,霍姆斯提出了他著名的法律概念。“如果我們采取我們的朋友,即壞人的觀點,那么我們就會發(fā)現(xiàn),他毫不企求什么公理或推論,但他的確想知道麻薩諸塞州或英國的法院實際上將做什么。我很同意他的觀點。法院實際上將作什么的預測,而不是其他自命不凡的什么,就是我所謂的法律的含義。”
接著,霍姆斯從具體的法律制度來進一步解釋壞人和法律預測的關系。以刑法為例,法律義務的內容包含了道德意義的全部內容,但對于一個壞人來說,它主要意味著一個預測,即如果他作了某個特定的行為,其后果要么是被監(jiān)禁,要么是被強制支付一定數(shù)量的金錢。進一步的問題是,他被處以罰金和被強制繳納一定數(shù)量的稅金,兩者之間有什么區(qū)別。在這里,一個壞人對此進行分析所涉及的法律問題實際上與法庭上經(jīng)常討論的問題是一樣的,即一個特定的法律責任屬于一個刑法問題還是一個稅法問題。再例如,合理地占有他人的財產和違法地取得他人的財產,兩者的法律后果實際上是一樣的。占有他方財產的一方當事人應該支付另一方當事人由陪審團估計數(shù)額的合理價值。從法律后果上說,這里不存在合理取得和不合理取得的問題,也不存在贊揚和責難的問題,也不涉及法律禁止和允許的問題。從合同法方面看,普通法上遵守合同的義務意味著一個預測,即如果你不遵守合同,你就必須予以賠償。
霍姆斯還從法律與道德的矛盾關系方面論述了區(qū)分兩者的必要性。在侵權行為法方面,他分析了一個16世紀的案例。一個牧師在一次布道時引用了一個名為弗科斯所寫的一個故事。故事說,有一個人曾參與幫助他人折磨一位圣人,后來此人在承受著內心痛苦中死去。問題出在弗科斯身上,事實上,這個人不僅仍然活著,并且還碰巧聽了牧師的布道。于是他起訴了牧師。首席法官芮引導陪審團說,雖然被告陳述了這一虛假的故事,但由于缺少惡意,所以被告是無罪的,他不應該承擔責任。霍姆斯評論道,首席法官使用了“惡意”的道德含義,即邪惡的動機。霍姆斯說,如果是在現(xiàn)代,沒有人會懷疑這位牧師要承擔責任。因為雖然牧師沒有任何邪惡的動機,但其虛假的陳述明顯地對他人造成了傷害。霍姆斯認為,此案的錯誤就是沒有區(qū)分惡意的法律含義和道德的含義。在合同法方面,一個合同,只有雙方當事人的意志達成一致時才能成立。它必須有外在的表現(xiàn),即雙方當事人對同一件事有相同的“想法”并不產生合同關系,只有雙方曾經(jīng)“說過”同一件事才能發(fā)生合同關系。道德注重人的內心想法,而法律注重人的外在行為。
這里,霍姆斯主要論述了法律與道德的關系。應該說,強調法律與道德的緊密關系是自然法學的共同特點。法律應該服從和服務于法律之外的權威,法律的實現(xiàn)就
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