優先股試點管理辦法最新解讀

　　為貫徹落實《國務院關于開展優先股試點的指導意見》，加快推進資本市場改革創新，2014年3月21日，中國證監會發布《優先股試點管理辦法》(以下簡稱《辦法》)。

　　證監會新聞發言人張曉軍介紹，本次發布實施的《辦法》共9章，70條，包括總則、優先股股東權利的行使、上市公司發行優先股、非上市公眾公司非公開發行優先股、交易轉讓及登記結算、信息披露、回購與并購重組、監管措施和法律責任、附則等。主要內容包括以下方面：一是上市公司可以發行優先股，非上市公眾公司可以非公開發行優先股。二是三類上市公司可以公開發行優先股：(1)其普通股為上證50指數成份股;(2)以公開發行優先股作為支付手段收購或吸收合并其他上市公司;(3)以減少注冊資本為目的回購普通股的，可以公開發行優先股作為支付手段，或者在回購方案實施完畢后，可公開發行不超過回購減資總額的優先股。三是上市公司發行優先股，可以申請一次核準，分次發行。四是公司非公開發行優先股僅向本辦法規定的合格投資者發行，每次發行對象不得超過二百人，且相同條款優先股的發行對象累計不得超過二百人。五是優先股交易或轉讓環節的投資者適當性標準應當與發行環節保持一致;非公開發行的相同條款優先股經交易或轉讓后，投資者不得超過二百人。

　　為保護上市公司中小投資者合法權益，《辦法》重點針對易出現利益輸送的環節，進行了規定。一是限制公司非公開發行優先股的票面股息率水平，要求其“不得高于最近兩個會計年度的加權平均凈資產收益率”。二是將發行公司的董事、高級管理人員及其配偶排除在非公開發行的合格投資者范圍之外，避免利益輸送。三是規定上市公司向關聯股東發行優先股的，關聯股東需回避表決。四是要求獨立董事對發行優先股發表專項意見。

　　證監會新聞發言人張曉軍表示，征求意見稿自2013年12月13日向社會公開征求意見以來，市場各方給予了高度關注，積極反饋意見和建議。截至2013年底，共收到來自市場各方的意見和建議459份，其中個人投資者意見434份，中介機構意見19份，發行人意見5份，其他部委1份。總體來看，市場各方認同優先股試點的制度框架，認為《辦法》出臺對于深化市場改革具有重大積極意義。

　　該新聞發言人表示，證監會認真研究并充分采納了相關意見和建議。相比征求意見稿，《辦法》主要在以下幾個方面進行了修改：

　　一是嚴格限制可轉換優先股。公開征求意見過程中，共有429份意見是針對征求意見稿第三十三條關于優先股轉換為普通股的規定，其中，個人投資者427份。意見認為可轉換優先股可能會成為新的“大小非”，攤薄普通股權益，導致普通股二級市場價格下跌。部分個人投資者建議禁止優先股轉換為普通股，或延長禁止轉換的期限。

　　為進一步保護個人投資者權益，保證試點平穩實施，《辦法》采納了投資者的意見，刪除了關于可轉換優先股的有關條款，并新增規定“上市公司不得發行可轉換為普通股的優先股”。同時，考慮到商業銀行資本監管的特殊要求，《辦法》規定，商業銀行可根據商業銀行資本監管規定，非公開發行觸發事件發生時強制轉換為普通股的優先股。下一步，我們還將與銀監會聯合發文，對優先股強制轉換為普通股涉及的有關事項，提出具體的監管要求。

　　二是關于優先股發行條件。有意見提出，征求意見稿原第十九條規定，上市公司發行優先股應當滿足“最近三個會計年度應當連續盈利”的一般條件，該項規定使受到行業周期性影響的公司難以利用優先股進行融資，限制了優先股的運用范圍，建議適當調整優先股非公開發行條件的限制。

　　根據境外優先股發展的歷程，優先股的一項重要運用是為經營暫時困難，但總體資產狀況良好的公司提供融資工具。因此，《辦法》第十九條修改為“最近三個會計年度實現的年均可分配利潤應當不少于優先股一年的股息”的一般性要求，從而使非公開發行優先股的條件更為合理;同時仍要求公開發行優先股的上市公司，滿足最近三個會計年度連續盈利的條件。

　　三是關于非公開發行票面股息率的限制。征求意見稿規定，“非公開發行優先股的票面股息率不得高于最近兩個會計年度的加權平均凈資產收益率，以扣除非經常性損益前后的凈利潤孰低者為計算依據。”部分意見提出，由于優先股風險溢價較高，其票面股息率較高，如限制過嚴，部分發行人約定的票面股息難以滿足市場需求，從而可能導致發行失敗，建議適當調整票面股息率的限制。

　　該條款主要是為平衡兩類股東利益，防止上市公司非公開發行優先股票面股息率過高，出現利益輸送的問題，保護中小普通股股東利益。考慮到非經常性損益可以作為利潤分配的來源，可用于保障優先股股息支付，《辦法》刪除了“以扣除非經常性損益前后的凈利潤孰低者為計算依據”的表述，使票面股息率的規定更為合理。

　　四是關于非公開發行優先股采用儲架發行。部分意見提出，優先股屬于固定收益類證券，發行程序可參考公司債券，建議允許非公開發行優先股采用儲架發行，簡化審批流程。

　　目前公司債券可以儲架發行，非上市公眾公司也可以儲架發行，為回應市場需求，《辦法》允許上市公司非公開發行優先股采取儲架發行。同時，《辦法》要求“相同條款優先股的發行對象累計不得超過二百人”，“非公開發行的相同條款優先股經交易或轉讓后，投資者不得超過二百人”，以防止發行人通過多次非公開發行或非公開發行后的轉讓實現實質上的公開發行，規避監管要求。此外，為避免出現一次核準，分次發行的優先股彼此之間主要條款差異過大的情況，《辦法》要求采用儲架發行時，不同次發行的優先股之間，除票面股息率外，其他條款應當相同。

　　五是關于合格投資者人數計算的規定。為明確非公開發行優先股的合格投資者人數計算方式，參考《上市公司非公開發行股票實施細則》關于發行對象人數認定的規定，《辦法》規定，計算合格投資者人數時，同一資產管理機構以其管理的兩只以上產品認購或受讓優先股的，視為一人。

　　六是關于優先股票面金額的規定。為統一優先股票面金額，便于投資者理解和交易，同時滿足公司的融資需求，《辦法》新增規定“優先股每股票面金額為一百元。”

　　此外，還有一些意見和建議沒有得到采納，主要有以下幾方面：

　　一是關于個人合格投資者的規定。部分個人投資者認為，征求意見稿規定的個人合格投資者資產總額不低于人民幣五百萬元的標準較高，不便于中小投資者投資優先股。

　　事實上，對于公開發行的優先股，目前A股市場的任何投資者都可以進行投資，在證券交易所市場直接買賣，不存在任何限制。對于非公開發行的優先股，由于其條款設計較公開發行的優先股更加靈活，也更為復雜，市場風險相對更大，《辦法》規定了合格投資者范圍，允許具有一定風險識別能力和承受能力的投資者認購非公開發行的優先股，并要求優先股交易或轉讓環節的投資者適當性標準應當與發行環節保持一致。這既是對中小投資者的保護，也有利于保障優先股試點平穩實施。對于不屬于合格投資者范圍的中小投資者，雖然無法通過直接投資非公開發行的優先股，但可以通過投資基金產品、信托產品、銀行理財產品等方式間接投資優先股。因此，維持個人合格投資者門檻不變。

　　二是關于公開發行優先股試點范圍。部分意見提出，建議適當擴大公開發行優先股試點范圍，擴大至屬于上證180或滬深300指數成份股的上市公司。

　　經研究認為，優先股試點期間應該堅持穩妥起步的原則，特別是公開發行的試點范圍，應選擇市值較大、盈利能力較強、抗風險能力較好的公司作為試點。因此，維持上證50指數成份股上市公司作為公開發行優先股的試點范圍。

　　三是關于非上市公眾公司。有意見提出，一是建議取消非上市公眾公司普通股股東人數少于二百人時，關聯股東無須回避的規定;二是增加非上市公眾公司發行優先股募集資金用途的規定。

　　經研究認為，非上市公眾公司與上市公司存在諸多差異，當非上市公眾公司普通股股東人數較少時，如強制要求關聯股東回避表決，可能出現股東大會人數過少，難以形成有效決議的情況。同時，按照非上市公眾公司監管的相關辦法和原則，在募集資金使用規范上應更多依靠公司治理和信息披露，不宜設置過多的行政限制。

　　四是關于注冊在境內的境外上市公司在境內發行優先股的交易場所。部分意見提出，由于注冊在境內的境外上市公司可能發行的規模較大，需要更為廣泛的合格投資者群體，建議允許其在境內發行的優先股選擇在證券交易所的非公眾平臺轉讓。

　　鑒于境外上市公司發行優先股執行非上市公眾公司的有關規定，相對上市公司較為寬松。從審慎試點考慮，并且規模較大的注冊在境內的境外上市公司，可以先實現普通股的境內公開發行并上市，再發行優先股，矛盾并不突出，擬暫不允許其選擇交易所轉讓。

　　五是其他意見。部分意見涉及優先股試點具體操作層面的問題，例如，有意見建議將上市公司本次優先股發行對公司各類股東權益的影響作為表決事項，要求由董事會審議并提交股東大會審議。對于這類意見，將在證監會相關準則或交易所規則層面予以明確。此外，部分意見與《國務院關于開展優先股試點的指導意見》有所矛盾，我們未予采納。例如，有意見建議在公開發行的優先股必備條款方面，比照商業銀行給予保險、證券等金融機構相應豁免。

　　該發言人介紹，證監會將于近期出臺若干配套文件，明確上市公司和非上市公眾公司發行優先股的信息披露義務、公司章程修訂、利用優先股作為支付手段實施并購重組等有關事項。證監會還將會同有關單位出臺若干配套規定。滬深證券交易所、中國證券登記結算公司和全國中小企業股份轉讓系統都將出臺相應的業務規則，明確優先股交易、登記、結算等相關事項。

　　發行人和證券公司要按照《辦法》的各項規定，做好與優先股發行相關的信息披露工作，嚴格把握非公開發行的投資者范圍;投資者應認真閱讀信息披露文件，理性投資優先股;證監會將督促市場參與各方恪盡職守，歸位盡責，保證優先股試點平穩開展。

　　該新聞發言人表示，優先股試點是我國資本市場的一項重大改革創新，涉及面廣，利益關系復雜，實踐中難免會遇到各類困難和問題。希望市場各方充分珍惜并合理利用這種創新資本工具，共同推進優先股試點工作的順利開展。證監會將在總結試點經驗的基礎上，不斷改進和完善優先股制度。

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